Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Может ли директор ООО уволить сам себя если он не учредитель». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Перечислим основания увольнения директора. Некоторые их них будут такими же, как при увольнении других работников, но существует и ряд специальных норм относительно руководителя, которые прописаны в отдельных статьях Трудового кодекса.
Ответственность директора ООО после увольнения
Увольнение директора ООО может иметь различные последствия и повлечь за собой определенную ответственность.
Директор ООО, независимо от своего увольнения, сохраняет ответственность за ряд обязанностей, в частности:
- Налоговые обязательства. Директор ООО несет ответственность за правильность и своевременность уплаты налогов и соблюдение налогового законодательства. Поэтому само увольнение не освобождает его от такой ответственности.
- Долги перед кредиторами. Если ООО имеет неуплаченные долги перед кредиторами, директор несет ответственность за эти обязательства, даже после своего увольнения. В таком случае, директор может быть привлечен к ответственности и возложено взыскание на его личное имущество.
- Охрана интересов ООО. Директор должен охранять интересы компании и действовать добросовестно, даже после своего увольнения. Если он не выполнил своих обязанностей в полной мере и причинил ущерб ООО, он может быть привлечен к гражданской ответственности.
- Обязанность предоставить отчетность. Увольнение директора ООО не освобождает его от обязанности доложить о своей деятельности и предоставить отчетность о работе компании. Если директор не представил отчетность или предоставил ее с нарушениями, он может быть привлечен к административной и дисциплинарной ответственности.
Законодательное регулирование исключения сведений из ЕГРЮЛ
Согласно п. 5 ст. 5 закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, обязано сообщить об этом в регистрирующий орган, направив подписанное заявителем заявление.
Что более важно, и вызывает ряд неопределенностей, так это положение п. 1.3 ст. 9 Закона, согласно которому правом подписи указанного заявления обладает вновь избранный руководитель либо лицо, действующее на основании доверенности.
Исходя из смысла, вложенного законодателем в данную норму, при подаче заявления по форме № Р14001 заявителем не может быть бывший руководитель юридического лица, что по сути лишает его возможности защитить свои права, обратившись в регистрирующий орган за исключением сведений о себе.
Прежде чем хлопнуть дверью…
Проблема заключается в следующем. Уволившийся директор продолжает числиться в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) как единоличный исполнительный орган. И с этим в подобной ситуации сложно что-либо сделать.
Дело в том, что, с одной стороны, юридическое лицо обязано уведомить налоговый орган об изменении сведений о своем единоличном исполнительном органе, содержащихся в ЕГРЮЛ. Это следует из положений подп. «л» п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ).
С другой стороны, указанное уведомление производится по правилам, установленным ст. 17 и 18 Закона № 129-ФЗ. При смене директора в налоговую необходимо представить решение собрания участников общества и заявление по форме № Р14001 (утв. постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439). Лица, которые вправе подавать заявление на госрегистрацию, перечислены в ст. 9 Закона № 129-ФЗ. Причем еще в решении от 29.05.2006 № 2817/06 представители ВАС РФ указали, что с момента прекращения полномочий генерального директора он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности. То есть уволившийся директор не вправе подавать заявление в налоговый орган от имени общества, ведь он уже и не руководитель вовсе. В общем, подавать такое заявление попросту некому. К тому же в самой форме заявления указываются данные о новом руководителе, а не о сложении полномочий предыдущего директора.
Отметим, что приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ помимо всего прочего утверждена новая форма заявления № Р14001. На сегодняшний день документ еще не вступил в силу. Однако и впоследствии он не поможет разрешить сложившуюся ситуацию, поскольку никаких принципиальных изменений форма заявления в этой части не претерпела.
Возможные проблемы с собранием
Хорошо, если собрание состоялось в заявленный срок, решение принято, и процедура идет своим чередом. Но иногда учредители сознательно игнорируют уведомление и саботируют собрание, не желая расставаться с директором либо просто отказываясь от участия в деятельности ООО. Как в таком случае поступать? Рассмотрим возможные варианты проблем.
- Месяц прошел, а учредители не откликнулись, собрание не созвано. По закону, директор слагает с себя полномочия по ст. 80 ТК РФ. Он сам «увольняет» себя соответствующим приказом, вносит запись об этом в собственную трудовую и забирает книжку. Остается решить вопрос с хранением документации и печати (об этом см. ниже, п.3) и с чистой совестью прекращать выполнять свои обязанности.
- Новый директор пока не найден. Месяц дается учредителям, в частности, и для того, чтобы успеть найти директору преемника. Если это удалось, на одном и том же собрании можно решить вопросы и увольнения старого директора, и принятия на работу нового, и передачу дел, оформив все это одним протоколом. Если же «сменщика» пока нет, увольняющийся директор может передать дела любому участнику собрания, составив об этом акт: для этого старому директору придется созвать еще одно, последнее собрание.
-
Преемник назначен, но передать ему дела пока невозможно. Например, назначение нового директора состоялось без старого, либо один из них в отъезде или нездоров. Возможно одно из следующих решений:
- хранение печати и документов прежним директором до решения вопроса;
- передача ценностей по договору в архивное учреждение с правом выдачи по требованию любого учредителя;
- договор о хранении от имени ООО с государственным нотариусом.
Законодательное регулирование исключения сведений из ЕГРЮЛ
Организуйте внеочередное общее собрание участников или заседание совета директоров. Это зависит от того, какой орган по вашему уставу уполномочен принимать решения о назначении единоличного исполнительного органа управления компанией. О причинении имущественного ущерба каким-то решением генерального директора могут свидетельствовать аудиторы, внешние консультанты, которые проводили анализ хозяйственно-финансовой деятельности, а также сотрудники общества.
Далее необходимо оформить все те же самые документы, что и при увольнении обычного сотрудника.
Вот свежий пример, произошедший в начале этого года. Сразу после новогодних праздников к нам обратился клиент, руководитель крупной фирмы, который после продолжительного конфликта решил уволить наемного директора. После изучения ситуации мы честно сказали, что «малой кровью» решить дело не получится и придется платить большую компенсацию.
Унифицированной формы для оформления бумаги данного типа нет. По этой причине оповещение составляется в свободном виде.
Увольнение директора ООО без назначения нового — сложности и риски
Ст. 40 закона 14-ФЗ установила необходимость заключения между обществом и его директором срочного трудового контракта. Однако если по каким-либо причинам директор увольняется раньше этого срока (по собственному желанию, либо его увольнение связано с неисполнением им своих обязанностей надлежащим образом), то перед обществом возникает необходимость в сжатые сроки найти нового сотрудника, обладающего необходимыми профессиональными и морально-деловыми качествами, к которому имеется достаточное доверие. Если директор увольняется по собственной воле, то данный срок составляет, согласно ст. 280 ТК РФ, 1 месяц. Если увольнение происходит по инициативе владельцев общества, то в силу ст. 33 закона 14-ФЗ последний день работы директора определяется их совместным решением.
Итак, увольнение директора, являющегося учредителем фирмы, возможно:
1. По его собственному желанию:
- если он единственный учредитель и собственник — без проблем;
- если он не единственный владелец бизнеса — в случае, если общее собрание собственников или наблюдательный совет не создадут препятствий для оформления процедуры увольнения (при этом, данные препятствия можно преодолеть в судебном порядке).
2. По желанию сторонних лиц:
- если директор единственный собственник бизнеса, то в соответствии с приказом наблюдательного совета (если он учрежден);
- если директор не единственный собственник бизнеса, то в соответствии с приказом собрания собственников или наблюдательного совета.
Порядок увольнения директора по инициативе работодателя
Если руководитель ООО совершил дисциплинарный проступок, другие участники собрания могут потребовать смены руководства. Но для этого нужно сначала провести служебное расследование. Порядок его проведения выглядит так:
- Формируется комиссия, устанавливаются цель и сроки проведения расследования.
- Устанавливается материальный ущерб или другой вред, причиненный компании.
- Комиссия опрашивает свидетелей и проверяет документацию, чтобы установить вину.
- Директор получает письменное требование дать объяснение. В случае отказа необходимо составить соответствующий акт.
- В акте служебного расследования член комиссии подробно расписывает все обстоятельства.
- Должность директора занимает временно исполняющий обязанности, который издает и подписывает приказ об увольнении.
- Если прежний руководитель отказывается от ознакомления с ним, также составляется акт.
Главным основанием для прекращения профессиональных отношений становится соответствующее решение всех учредителей ООО. В 33-й статье 14-го ФЗ сообщается, что именно общее собрание может определять целесообразность создания того или иного исполнительного органа или прекращения его деятельности. В его компетенции также находится и увольнение любых работников. Для проведения собрания всех участников ООО уведомляют о необходимости прибыть для обсуждения вопроса минимум за месяц.
В то же время, если сам руководитель общества вознамерился уйти с поста, то отказывать ему нельзя, так как работа по принуждению запрещена Конституцией России.
О прекращении полномочий директора следует сообщить в ряд организаций не позднее чем через 3 суток. Речь идет о:
- налоговой службе;
- контрагентах;
- банках, где общество держит свои деньги.
Если директор не единственный учредитель
Здесь закон также позволяет уволиться директору, руководствуясь исключительно собственным желанием. В этом случае отправка в отставку себя самого сопровождается расторжением взаимоотношений, регулируемых Гражданским и в равной степени Трудовым кодексом. Сама процедура довольно проста. Директор, в частности, обязан:
- подготовить заявление в свободной форме и отдать его другим учредителям;
- созвать внеочередное общее собрание, в ходе которого произойдет рассмотрение его увольнения и назначение приемника;
- объяснить участникам, что подвигло его принять решение об уходе с поста.
Заявление передается за 30 суток до собрания. О принимаемых учредителями документах говорится в Гражданском кодексе. Речь здесь идет о двух приказах:
- освобождение от занимаемой должности старого директора;
- назначение нового.
Последний документ сразу принимать необязательно, достаточно ограничиться выбором исполняющего обязанности.
Когда другие учредители не принимают решение, то прежний руководитель останется при своих полномочиях. Если такой вариант развития событий вероятен, и это последнего не устраивает, то придется предпринять и ряд других действий. Прежде всего, целесообразно подготовить свидетельства отправки заявления прочим собственникам. Хороший выбор – почтовые квитанции, подтверждающие отсылку заказных писем с описью вложений.
Кроме того, часто передают в налоговую службу заполненную форму Р14001, содержащую уведомление об увольнении директора. Это действие, впрочем, не всегда становится основанием для внесения исправлений в реестр, так как законом предусмотрена отправка решения общего собрания.
Зарплата генеральному директору
Предположим, что у вас организация с несколькими учредителями. При этом руководитель организации работает в компании на основании трудового договора в должности директора или генерального директора. Фактически, в такой ситуации директор является обычными работником. Это значит, что условие выплаты зарплаты является обязательным по трудовому договору.
Важный момент! Зарплату генеральному директору выплачивать нужно даже в том случае, если он является одним из учредителей ООО. При этом ни в коем случае нельзя выплачивать з/п ниже установленного минимального размера оплаты труда (МРОТ).
Например, можно оформить директора в отпуск без сохранения зарплаты, то есть — составить документы и оформить в отпуск сотрудника. Когда сотрудник находится в отпуске без сохранения з/п — зарплата ему не выплачивается.
Важный момент! Такой вариант подойдет только тогда, когда ООО не ведет деятельность и сдает только нулевую отчетность.
Например, указать зарплату, но директора оформить на неполную ставку (полставки или еще меньше, одна десятая ставки — в целом можно взять любую часть), тогда зарплата будет выплачиваться в самом минимальном размере (т.е. от оклада, исходя из МРОТ, берется часть). Это лучше, чем вообще выплата будет отсутствовать.
Важный момент! Сложно заранее сказать, примет ли ваш инспектор эти варианты. Кто-то из проверяющих согласится с таким способом невыплаты зарплаты генеральному директору, но если инспекторы захотят предъявить претензии, то вполне могут это сделать.
Еще один важный момент! Если будут претензии, то предъявить штраф сразу инспекторы не смогут, так как штрафов за подобные действия нет. Зато от вас могут потребовать пояснения, пригласить на зарплатную комиссию (на разговор в инспекцию) и поставить требования: начать выплачивать зарплату.
- В любом из возможных вариантов — безопаснее всего выплачивать зарплату.
- Даже если вы директор и единственный учредитель организации — нет никаких отдельных законодательных норм, которые могли бы вам позволить не платить зарплату самому себе.
- Как и в предыдущем варианте, безопаснее всего — платить хотя бы в минимальном размере, либо оформить документы на отпуск без сохранения з/п.
Самый важный момент! Четкого и однозначного разрешения не платить з/п в законодательстве не прописано.
Дивиденды вместо зарплаты —такой аргумент практикуется. Также возможно дополнительно оформить документ, где будет указано, что з/п не выплачивается, а доход единственный учредитель получает в форме дивидендов. Учтите: их можно выплачивать не чаще одного раза в квартал.
Единственному учредителю-генеральному директору не нужно оформлять и подписывать трудовой договор. Для оформления достаточно составить Приказ о вступлении в должность ген. директора.
Последнее мнение Минфина: должен ли единственный учредитель и директор в одном лице платить себе зарплату?
Дата: 13.11.2014 / Автор новости: Ирина Некит
Вопрос, который беспокоит многих учредителей ООО на старте бизнеса – надо ли заключать трудовой договор, платить зарплату и страховые взносы, если единственный учредитель и директор – одно и то же лицо? Единой официальной точки зрения на этот счет до сих пор не существует, хотя давность вопроса исчисляется уже вторым десятком лет – с 2002 года, когда был введен в действие Трудовой кодекс. Долгое время считалось, что вопрос даже не стоит обсуждать, т.к. юридическое лицо имеет свою собственную правоспособность и может заключать сделки от своего имени, в том числе и со своим единственным учредителем.
Впервые мнение о том, что единственный учредитель не может быть признан работником своей организации, высказал Роструд в 2006 году, после чего к этой точке зрения присоединилось и Минздравсоцразвития.
Позднее министерство передумало, объясняя это заботой о пенсионных правах учредителя, ведь, если он не будет официальным работником своей организации, то не сможет претендовать на социальные и трудовые гарантии.
В тех же редких случаях, когда дело доходило до суда, судебные инстанции приходили к однозначному мнению: трудовой договор с директором — учредителем обязателен.
В Трудовом кодексе нет ни явного разрешения, ни явного запрета на такой вид трудового договора, при этом в статье 11 ТК РФ приведен перечень лиц, на которых не распространяется действие трудового законодательства. Директора – учредителя среди них нет, то есть он, в принципе, может быть стороной трудового договора.
Но, в последнем письме Минфина от 17 октября 2014 года N 03-11-11/52558, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики высказался категорично, что «…руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату». Нельзя также начислять на зарплату страховые взносы, учитывать их в расходах для налогообложения и удерживать НДФЛ с зарплаты.
Объясняет свою точку зрения Минфин тем, что для заключения трудового договора необходимы две стороны: работодатель и работник, а в этом случае одна из сторон (какая именно, не уточняется) – отсутствует.
Исходя из этого, те учредители-руководители, которые такой трудовой договор заключили, не смогут учитывать при налогообложении расходы на свою зарплату и перечислять за себя страховые взносы.
А за признанием такого права им придется обращаться в суд.
Надо также сказать, что письма Минфина не содержат правовых норм и не являются нормативным правовым актом, тем не менее, налоговая инспекция руководствуется этими разъяснениями в своей деятельности, так что споры на эту тему будут продолжаться.
Судебное оспаривание увольнения
Несмотря на назначаемость должности, увольняемый «топ» законодательно защищен при увольнении. Если увольнение незаконно и тому есть доказательства, его готовы выслушать в суде в течение месяца со дня, когда его выставили с работы. Оснований для увольнения не было, и со специалистом попрощались, нарушив требования ТК? Судья потребует восстановить уволенного на прежнем месте и оплатить ему вынужденные прогулы, издержки на адвокатов и компенсацию моральных страданий.
Как уволить директора, чтобы не платить ему пособия? Совладельцы нередко выгоняют его за некомпетентность, повлекшую серьезные материальные убытки и за грубые нарушения обязанностей, изложенных в контракте. Нередко эти нарушения даже не конкретизируются.
Самому уволенному будет сложно судиться с собственниками бизнеса, поэтому без специализированной юридической помощи сложно обойтись. В любом случае, когда суд встанет на сторону истца, издержки на тяжбу ответчик покроет из своего кармана.